不定时工时制，也要发加班费？

下午临近下班时，我接到了分管生产的吴副总的电话，他在电话里询问我是否有时间，想向我咨询点事，并且说我们人力资源部人多嘴杂，希望我到他办公室来一趟。

职业的敏感性告诉我吴总想咨询的肯定是人力资源问题，还这么神神秘秘的，莫非是他和公司有矛盾吧！如果是这样的话，我可就为难了。

我怀着一颗忐忑的心向吴总的办公室走去。到了吴总办公室，吴总给我倒杯水，然后对我说：“我爱人在苏州一家公司担任财务总监，也是公司的高级管理人员，工作和待遇都不错，但总归是分居两地，生活多有不便。”

听到这，我忐忑的心一下放松了，但疑惑又油然而生，吴总干嘛给我说这些，难道是让我给他爱人留意上海的工作机会，帮他爱人在上海找工作。

我也顺便附和了两句，“是的，虽然上海和苏州很近，确实不如一个城市生活方便。”

“所以啊，我想让我爱人辞职到上海来发展。但是她在这家公司也工作了好多年，如果就这样辞职吧，那么多年的工龄等于白干了，心有不甘。恰好，年底公司财务比较忙，元旦假期期间也被公司安排加班，但公司并没有支付加班费。我认为可以以公司拒付加班费为由辞职，然后要求公司支付离职经济补偿金。

于是，我就让我爱人找公司交涉，要求公司支付元旦加班工资，并做了录音，公司以高管实行不定时制为由拒绝支付。然后，我又让她以公司拒付加班费为由写了封辞职信。前几天就把公司给告了，提了两点要求，第一要求解除劳动合同，并且要求公司支付经济补偿金；第二要求补发加班工资，并且加付25%的额外补偿。你看看这个案件，我们胜算大吗？”

我听到这大吃一惊，吴总对劳动法也这么熟悉!心想，万一哪一天吴总和公司有矛盾，我该如何应对呢？好在我们公司比较规范，应该没什么违规的地方给他抓住把柄。

“吴总，您这个事情有点悬！既然你爱人的公司为高管申请了不定时工时制，那就没有加班的说法了。”

“不对啊，我们公司也为高管申请了不定时工时制，我们生产部门比较忙，有时法定节假日我也来上班的，公司怎么都给我结算加班费的啊!”

看来吴总被我们公司的做法给误导了，我连忙解释说，“那是因为我们是在上海，上海有特殊规定，即便实行不定时工时，如果在法定节假日上班的，要算加班的，要支付三倍工资。而在江苏，地方没有对法定节假日上班做特殊规定，无特殊规定，就按照国家规定执行，不定时工时制的员工不执行加班的规定，即法定节假日工作也不算加班，无需支付三倍工资。因此，您爱人所在公司的做法应该是没有什么问题的。”

我说完后，看到吴总脸色变得凝重。“都是法定节假日上班，难道国家没有统一规定，上海和苏州这么近，差别也这么大啊！”吴总感到疑惑不解。

“就这一点而言，国家有统一规定的，不定时工时不执行加班的规定，但上海在这一点上比较严格，比国家规定的标准要高，做了特殊规定。”

吴总听了我的解释看起来半信半疑，然后又补充道：“那他们劳动合同里写的是标准工作时间制度，法定节假日加班应该支付3倍工资呀。”

“这样啊，您让您爱人抓住这一点跟公司较量一下，就说公司单方变更劳动合同，违反法律的相关规定，该变更行为应当无效，应当按照标准工时制度支付加班工资。但是，我需要提醒您的是，这种主张成功的可能性也就在五五之间。因为曾经有过类似的案例，结果判决公司胜诉，理由是根据劳动法的相关规定，不定时工时只要依法申请了，就可以执行，而无需得到员工的同意。所以，您这事可以争取，但是要做好失败的打算。”

“听你这么一说，看来这个案件凶多吉少啊！那好吧，基本我清楚了，谢谢你。”

“没关系，仲裁时还可以调解，能争取一点是一点。” 我虽然这样说，但是感觉公司与他们愿意调解的可能性不大，其实他们这次动作过于草率了，竹篮打水一场空的可能性比较大。

实行不定时工作制必须要经过劳动行政部门严格的审批手续，根据劳动部《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》规定，有且仅有以下3类人员，才可以实行不定时工作制：

（1）企业中的高级管理人员、外勤人员、推销人员、部分值班人员和其他因工作无法按标准工作时间衡量的职工；

（2）企业中的长途运输人员、出租汽车司机和铁路、港口、仓库的部分装卸人员以及因工作性质特殊，需机动作业的职工；

（3）其他因生产特点、工作特殊需要或职责范围的关系，适合实行不定时工作制的职工。

用人单位为符合条件的岗位申请了不定时工时制的，应告知员工；若事后申请的不定时工时制与劳动合同约定的工时制不一致的，还应注意劳动合同的条款及时变更，以避免不必要的纠纷。

申报不定时工时有利也有弊，利在于可以节约加班费支出，弊在于员工日常管理比较难。在考勤方面，不定时工时并非不可以考勤，公司可以要求不定时工时的员工进行考勤（如要求在一定时段出勤），但切忌要求按照标准工时的固定上下班时间考勤。

不实行打卡，也有能管住考勤的办法：

如建立早晚会议制度，有会议记录；

或者做工作日志上报制度，通过OA或电子邮件及时留下记录。

公司可派人随时抽查，如查到缺席会议或工作日志不符，弄虚作假者，依制度处罚。

有条件的企业可借助“互联网”和“智能手机”对不定时工时的员工进行远程遥控管理。

依法经过申请适用不定时工时制的，原则上不需要支付加班工资；实践中，各省市政策之间存在差异，比如，上海、深圳、天津、厦门、湖南等地规定，即便企业依法申请了不定时工时制度，在法定节假日安排员工工作的，仍然需要支付加班工资。