随着在校学生职业意识的增强，和网络时代实习信息的快速传递，越来越多用人单位选择使用实习生来完成辅助性、临时性的工作任务。对于劳动者，如果因工作受伤，可以算作工伤，享受工伤待遇。但是如果是实习生在实习期间发生意外，又应该如何处理呢？
一、实习生和用人单位是否属于劳动关系？
是否构成工伤，关键前提是实习生和用人单位之间是否成立了劳动关系。一般来说，实习生和劳动者不同之处，除了未签订书面劳动合同、未缴纳社保外，最关键的是实习生和劳动者之间提供的劳务是否是固定的、以建立劳动关系为目的、持续性地提供劳动。根据实习生的不同种类，也应该区别对待：
1.在校生勤工俭学
对于在校学生利用业余时间进行勤工俭学，因为双方达成的合意并非建立劳动关系，而是实习生暂时地、利用业余时间而非全部非休息日时间为用人单位提供劳务，双方确立的是劳务关系。劳动部《关于贯彻执行<中华人民共和国劳动法>若干问题的意见》（劳部发[1995]309号文件）第 12条规定：在校生利用业余时间勤工俭学，不视为就业，未建立劳动关系，可以不签订劳动合同。因此，在校生勤工俭学，不属于劳动关系。
2.学校统一安排实习
对于由学校统一安排的实习，无论是在寒暑假进行，或是长达一年的实践课程，因为此类学生尚属学习专业知识或职业技能阶段，其实习的目的，是学校统一安排学习与其所学知识内容相关的实际操作，属于学校实践教学的一部分，同样不构成劳动关系。
3.准毕业生进入用人单位实习
准毕业生在用人单位实习，是否构成劳动关系，需要区分看待。对于虽然临近毕业，但只是在用人单位学习、锻炼专业和实践能力，是否毕业后留在用人单位并未确定的，一般不构成劳动关系。
但是对于临近毕业，准毕业生以就业为目的实习，且用人单位给予准毕业生相关邀约、允诺（如毕业后就和你签订劳动合同），甚至确定毕业后待遇的，应当算作建立劳动关系。
4.长期在用人单位实习
有一类学生，如研究生或可也不多的大三、大四学生，虽然尚未毕业，但是其全部或绝大多数时间在用人单位实习，以获取用人单位劳动报酬为目的、以用人单位支付的劳动报酬为生活来源，用人单位也认可实习生为固定成员的，在实践中有很多被认定为建立劳动关系的案例。如果用人单位并未签订明确的实习协议约定仅为实习生，或者未实习生缴纳公积金、社保的，被认定为劳动关系的概率更大。
综上，若用人单位在使用实习生时欲避免和其他劳动者混同，被认定为存在劳动关系，我们建议，最好签订书面的实习协议，明确约定旨在提供实习和实践机会，双方并非劳动关系，与实习生毕业后就业无关。并且，出于风险管理的目的，最好不要为实习生缴纳社保或公积金。
二、职业学校在校生，法律有明文规定
对于职业学校的在校生，是否构成劳动关系，以及发生意外如何处理，法律有明确规定。2016年4月教育部等五部门公布的《职业学校学生实习管理规定》（教职成[2016]3号对以下事项做了明确规定：
1.“职业学校”是指实施全日制学历教育的中等职业学校和高等职业学校学生，不包括全日制普通高校学生。
2.职业学校在校生跟岗实习、顶岗实习必须由职业学校、实习单位、学生签订三方协议，明确各自责任、权利和义务。
3.实习单位应当保证学生实习期间的人身安全和健康。
4.职业学校和实习单位必须为学生购买专门的实习责任保险，责任保险范围应覆盖：学生实习期间遭受意外事故及由于被保险人疏忽或过失导致的学生人身伤亡，被保险人依法应承担的责任，以及相关法律费用等。
5.不属于保险赔付范围或者超出保险赔付额度的部分，由实习单位、职业学校及学生按照实习协议约定承担责任。
根据上述规定，职业学校在校生实习，不存在劳动关系，但职业学校和用人单位必须为学生购买实习责任保险，发生意外后，按照保险合同处理，若未购买责任保险，则由学校和实习单位根据实习协议承担违约责任。
三、实习期间发生意外，是否算工伤？
1.一般不算，但用人单位也需承担责任
对于那些在用人单位临时学习专业知识或职业技能，不以就业和获取劳动报酬为目的的，不构成劳动关系，自然也不属于工伤。
尽管不构成工伤，但是实习生还是有要求赔偿的救济渠道。从本质上说，实习生与实习单位之间构成一种特殊的劳务关系，应该适用民法中雇佣的有关规定。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第11条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
因此，若实习生与用人单位未建立劳动关系但发生意外的，用人单位需要承担雇主损害赔偿责任。不管这个人身损害是来自于用人单位过错、实习生自身非故意亦或是其他第三人过错，实习生都可以向用人单位主张损害赔偿责任。
2.实习生有过错，可以减免用人单位责任
对于不构成劳动关系的劳动者，如果对于意外的发生也存在过错，如违规操作、和其他劳动者斗殴等，可以根据实习生的过错程度，减免用人单位的责任。
3.规避人身意外，用人单位要买好保险
虽然实习生无法根据工伤保险享受工伤保险待遇，用人单位可以通过购买雇主责任险、实习责任险、人身意外险等来防范和转移风险。并且，为实习生购买保险本身也花费不了多少费用，却可以给实习生和用人单位都购买一份保障。
浙公网安备：33010502003879号
